Насмотревшись голливудских сказок о том, что за моральный вред можно получить баснословные суммы, мы начали налево и направо всем подряд угрожать взысканием морального вреда. Но стоит ли бояться этих угроз нарушителям наших прав? Вряд ли. Взыскать компенсацию за моральный вред очень сложно, особенно когда цифры неадекватные.
Что такое моральный вред, по каким критериям он оценивается и почему его так сложно взыскать мы сейчас и рассмотрим, чтобы понять почему судебная практика противоречит сложившемуся представлению.
Когда возникает моральный вред
Если вам причинены физические или нравственные страдания, которые нарушают ваши личные неимущественные права или посягают на ваши нематериальные блага, это и может стать причиной взыскания морального вреда.
Чтобы лучше понимать, нематериальные блага составляют: честь и доброе имя, жизнь и здоровье, деловая репутация и достоинство личности, неприкосновенность личная и частной жизни, личная и семейная тайна, право выбора места пребывания, жительства и свободного передвижения, право авторства и право на имя, и другое.
Под физическим вредом понимаются негативные изменения в организме человека, которые мешают ему нормально функционировать, то есть это органический вред (например, увечье), который приносит человеку физические страдания. В то же время, при чувстве неполноценности, невозможности жить по-прежнему вследствие физического вреда, человек одновременно может испытывать и нравственные страдания.
Нравственные страдания – это психические переживания и самый распространённый способ взыскания морального ущерба: унижение, стыд, страх и др. В результате нравственных страданий человек может заболеть, что также наносит ему моральный вред. Знаете, как бабушки доказывают свои нравственные переживания: «ой, у меня сразу тааак давление подскочило, что пришлось скорую помощь вызывать. А вот справка от терапевта, что я была при смерти». Учитесь!
Вред бывает прямым и косвенным. Прямой направлен непосредственно против гражданина, косвенный – нанесён другим лицам, имеющим связь с потерпевшим, например, родственникам гражданина, погибшего при совершении кем-то преступления.
Нет вины – нет вреда
С одной стороны вроде предельно ясно, что такое моральный вред: оттоптали ноги в транспорте – заставили нервничать, настроение на весь рабочий день испортили, а мне ещё с клиентами общаться, теперь я буду переживать из-за грязных башмаков и волноваться за непрезентабельный внешний вид. Но в суде вам придётся доказать, что ваш обидчик виновен в умышленном или неосторожном причинении вреда, а также сам факт ваших страшных переживаний, нарушение ваших прав действиями обидчика и связь между вторым и третьим.
Если все эти аспекты имеют место быть и доказательств полный вагон (вагон метро, пассажиры которого планомерно наблюдали за посягательством на ваши ноги), то вперёд, в суд. Но, к сожалению, не все наши переживания могут быть компенсированы, иначе бы мы просто жили в судах.
Однако, если в отношении вас совершено уголовное преступление, нарушены ваши права в любой жизненной сфере или должностное лицо необоснованно отказывает вам в выполнении возложенных на него обязанностей, можете смело требовать возмещения морального вреда. То есть, если вы обращаетесь в суд, то в большинстве случаев можете одновременно требовать компенсации морального вреда.
Но существуют случаи, при которых компенсация морального вреда обязательна независимо от вины его причинителя:
— если вред причинён жизни и здоровью источником повышенной опасности;
— если вред причинён в результате незаконного осуждения, привлечения к уголовной ответственности, заключения под стражу, ареста или привлечения к исправительным работам гражданина;
— если вред причинён в результате распространения сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию и др.
Кто виновник
Наши права могут нарушаться как простыми гражданами, так и должностными лицами, независимо от деятельности организации. Таким образом, предъявлять требования о компенсации морального вреда можно не только частному лицу, но и служащему коммерческой и государственной структуры. В последнем случае выплачивать компенсацию придётся организации, в которой работает или служит обидчик.
Где искать правду
Вопрос компенсации морального вреда решается только в суде. Обычно он идёт дополнительным требованием к основному и рассматривается в рамках одного процесса. Например, продавец не вернул вам деньги за некачественный товар. В иске о взыскании стоимости товара можно просить взыскать и сумму морального вреда.
Можно обратиться в суд именно за компенсацией морального вреда, но в любом случае факты и доказательства должны быть железными. Очень помогут свидетельские показания, медицинские заключения или психологическая экспертиза. Но и при всём при этом, факт причинения морального вреда и характер его воздействия может определить только суд. Во внимание принимается степень вины и обстоятельства, которые сопутствовали причинению вреда, которые могут сыграть и в пользу обвиняемого. Поэтому с высказываниями надо быть очень осторожным, излагать только факты без лишней воды.
Очень повезёт, если обидчик готов загладить свою вину вне суда, то есть добровольно, результатом чего должен быть ваш полный отказ от всяческих притязаний. Такое соглашение можно оформить письменно с привлечением свидетелей, либо заверить его у нотариуса.
Сколько просить
Это самый сложный вопрос, поскольку каждый человек оценивает свои переживания сугубо субъективно. Кроме того, компенсация может выражаться в передаче имущества или совершении каких-либо действий по отношению к потерпевшему, которые могут уменьшить его страдания (например, в уходе за потерпешим).
Суд же учитывает при вынесении решения:
— обстоятельства причинения морального вреда и его характер – доказываются потерпевшим;
— степень страданий лица применительно к его личности – суд оценивает на основе представленных доказательств;
— степень вины «вредителя»;
— разумность и справедливость ваших требований и иное.
Сумма требований должна быть адекватной как в отношении истца, так и в отношении ответчика. И хотя объём компенсации в конце концов определяет суд, указать желаемую цифру должен потерпевший, ставя её в зависимость от перенесённых страданий. Но помните, суды никогда не присуждают сумму морального вреда в полном размере, только в гораздо меньшем.
Многие юристы придерживаются того мнения, что чем выше сумма вреда, тем больше взыщет суд. Трудно сказать, поскольку некая негласная судебная практика всё-таки существует по таким делам. Ведь есть категории дел, по которым гражданами принято заявлять определённую сумму, а судами определённую сумму взыскивать.
Поэтому конечно, сначала надо выяснить, на какую сумму можно рассчитывать, чтобы указать её на порядок больше, но в адекватных рамках. Потому что если за оттоптанные ноги вы запросите миллион, то не получите ничего. И не забывайте о материальном положении ответчика, он должен быть в состоянии оплатить ваши «причуды». Будет мудро с вашей стороны настаивать на условности суммы, и выказать доверие суду в принятии им справедливого решения. Неоправданная настойчивость не всегда приносит положительные результаты.
А вы когда-нибудь добивались компенсации морального вреда? Расскажите в комментариях чем закончились ваши попытки. А если вы только собираетесь это сделать, надеюсь моя статья вам в этом поможет.
Не порите горячку, совершайте обдуманные действия, ваш юрист.
P.S.
Материал основан на нормах главы 8, ст. 1110 Гражданского кодекса.
]]>
Декретные соцстрах
Существует в жизни некая необъяснимая несправедливость: одни не могут получить желаемое, а другим это падает с неба, хотя и без надобности. В данном случае я имею ввиду материнство: кто-то лечится годами, прибегает к различным способам медицинского вмешательства и всё равно не может стать счастливым родителем, а кто-то каждый месяц не знает куда деваться от ненужной беременности, зато точно знает, как получить декретные.
Хочется надеяться, что все страждущие всё-таки достигнут поставленной цели. Но они должны не забывать о том, что материнство — это не только эмоциональное, интеллектуальное и физическое, но ещё и материальное вложение. И порой с финансовыми трудностями молодые мамы начинают сталкиваться сразу же после оформления отпуска по беременности и родам (проще говоря, декрета).
Декретные соцстрах
Дело в том, что Фонд социального страхования (ФСС) может провести камеральную проверку и, по определённым основаниям, отказать работодателю в возмещении начисленной суммы декретных. И, исходя из судебной практики, в ряде случаев оказывается прав. Вот эти самые основания я и хочу разобрать.
Наверняка, многие женщины, устроившиеся на работу, будучи в положении, да ещё на приличный оклад, посчитали это за подарок судьбы и сразу принялись сидеть и подсчитывать, какие же декретные им должен выплатить работодатель. Однако, рано обольщаетесь.
Для того, чтобы возместить работодателю начисленную вам сумму, ФСС обязательно перепроверит следующие обстоятельства:
— была ли ваша должность вновь созданной и зачем (космонавта на ткацкую фабрику);
— какие функции вами выполнялись (что написано в трудовой книжке и трудовом договоре (должностной инструкции), а также каково документальное подтверждение вашей работы: отчёты, документы с вашей подписью и др.);
— наличие у вас специального образования и необходимый стаж для выполнения данной работы;
— необходимость в приёме на работу беременной женщины (конечно, отказать в приёме беременной не имеют права, но будет лучше, если это обоснуется высокой квалификацией или специальным образованием и долгим поиском такого ценного сотрудника, как вы);
— ваш оклад должен соответствовать вашим способностям и не особо отличаться от окладов ваших коллег, а то, знаете ли, как-то несправедливо, привыкли мы к уровниловке (неожиданное повышение оклада в период беременности давно работающих сотрудников тоже подозрительно);
— принят ли другой сотрудник на ваше место, в то время как вы наслаждаетесь материнством;
— позволяет ли доход вашего работодателя вас содержать с вашим завышенным окладом;
— срок, проработанный вами у данного работодателя (в зависимость от этого ставится сумма начисления);
— ну и выплачивались ли с ваших космических доходов взносы в ФСС.
Декретные соцстрах
Если по всем этим пунктам ваш работодатель не представит никаких оправдательных доказательств и аргументов, он может забыть о возмещении затрат на ваши декретные.
Декретные соцстрах
Итак, подведём итог: приём беременной на практически 3-х месячную работу, да ещё не дай бог на вновь образованную должность, без образования, но с повышенным окладом, которая практически не притрагивалась к работе, а прибыль у работодателя была нулевая, потому расходы на зарплату вообще не обоснованы – всё это расценивается ФСС как искусственно созданная ситуация для обращения за выплатой компенсации на расходы по декретным.
Возмещение работодателю средств из ФСС является восстановительной мерой, направленной на компенсацию его законных затрат. Однако, создание работодателем искусственной ситуации является злоупотреблением предоставленным ему правом на получение возмещения за счет средств ФСС – вот такой позиции придерживаются и суды.
Ситуации, конечно, у всех индивидуальные, но общий смысл один. Поэтому: работодателям — будьте бдительны, а женщинам — собираясь стать мамой, не ищите новое место работы с зарплатой на 2 тыс. больше, можете прогадать.
Любимой вам работы, порядочного руководства и счастливого родительства, ваш юрист.
P.S.
Материал основан на нормах Федерального закона РФ от 29.12.2006 г. N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», Федеральном законе от 16.07.1999 года 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» и некоторой судебной практике.
]]>
Знаете, как начался мой самый первый рабочий день в должности юрисконсульта? Меня посадили за компьютер, дали в руки неоплаченный счет и сказали: «Пиши претензию». «Чё писать?!», — недоумённо подумала я, и мужественно засела в word, знакомство с которым тоже было первым.
Сегодня интернет с лёгкостью ответит вам, что претензия – это письменное требование, адресованное к должнику, об устранении нарушений исполнения обязательства. А тогда интернет, так же, как и пейджер, был роскошью. И моё, только начавшееся, студенческое образование ввело меня в нехилый ступор. Но, лозунг первого вождя мирового пролетариата («учиться,…!») довёл дело до логического завершения.
Оставим лирику. Итак, существует досудебный порядок урегулирования спора. Иногда он обязателен, на что указывает законодательство, иногда вы сами можете к нему прибегнуть. В любом случае суд спросит вас, пытались ли вы урегулировать спор в досудебном порядке и как. Поэтому желательно его соблюсти. Это может сэкономить ваше время, нервы и деньги.
Досудебное решение спорной ситуации – это ваша переписка с должником (с тем, кто ненадлежаще исполнил своё обязательство перед вами: не заплатил за товар/работу/услугу, продал товар ненадлежащего качества, недопоставил товар, нарушил срок выполнения работ/услуг и т. д.). Если переговоры не дали результатов (устные или письменные), необходимо выставить претензию.
Претензия – это уменьшенное исковое заявление (иск), в котором вы излагаете суть дела и ваши требования. В интернете можно найти любые формы претензий, подходящие к вашей ситуации, уже имеющие ссылки на законодательство, так что и напрягаться особо не нужно, подставил текст, распечатал и отправил. Но давайте всё-таки разберем из чего состоит претензия:
- Шапка – реквизиты должника, реквизиты заявителя (т. е. ваши; организация использует свой бланк);
- Название – ПРЕТЕНЗИЯ;
- Содержание: суть дела; ссылка на нормы закона и договора, нарушенные должником; ваши требования и их причины; срок удовлетворения ваших требований; предупреждение о возможном обращении в суд в случае неисполнения ваших требований;
- Заключение: ваши банковские реквизиты (если требование о возврате денег); приложение копий документов, подтверждающих всё изложенное в претензии (организация заверяет печатью и подписью «копия верна»); дата и ваша подпись (для организаций: подпись руководителя и печать);
- Распечатываем в двух экземплярах: один себе, один должнику.
Готово. Если есть возможность, вручите лично, чтоб не тратить деньги и время на почту. Заодно ещё разок увидитесь со своим должником и подействуете ему на нервы, всегда приятно. Не побрезгуйте взять у него автограф и проставить дату на вашем экземпляре, да не забудет он этот памятный день.
Соскучились по почтовым очередям? Понимаю, из Москвы до Владивостока быстрее почтой, чем пешком. Тогда обязательно отправляем заказным письмом с уведомлением. Уведомление вернётся к вам, в нем будет указана дата получения вашей претензии. От этой даты отсчитываем срок, который вы дали должнику на исправление своих грехов. Не уложился? В суд!
Теперь немного вернёмся к сроку удовлетворения ваших требований. Тоже хитрая штука. Откуда взять этот срок, и какой указать. Иногда срок удовлетворения претензий указывается в договоре, который вы заключили с должником, это самый легкий вариант. Иногда срок предусмотрен законодательством. Но если нет ни того, ни другого, должнику даётся 7 дней для удовлетворения претензии.
Никто не обещает вам, что после получения претензии должник не будет с вами бодаться, ещё как будет, и вы должны быть к этому готовы. Но если возражения должника не обоснованы и направлены только на затягивание решения вопроса, готовьтесь к суду. Иначе переписка может быть бесконечной.
Что ж, дерзайте, всё в ваших руках. И не забывайте, что претензия не просто письмецо для запугивания, типа «слышь ты, деньги верни, а то в суд пойду», а очень важный документ, который должен быть грамотно составлен, потому что на его основе будут строиться ваши будущие исковые требования. Чем чётче и обоснованнее будет составлена ваша претензия, тем больше вероятности действительно завершить спор в досудебном порядке!
Уважаю вас, горжусь вами. Ваш юрист.
P.S.
Материал основан на личном опыте. Нормы законодательства не содержат понятия претензии, как документа, и не предусматривают её форму. Срок исполнения обязательства определен ст. 314 Гражданского кодекса.
]]>
Как известно, любое правонарушение влечёт определённую ответственность. А самое действенное наказание – это наказание рублём, которое очень любят применять за налоговые грехи, налагая непомерные штрафы.
Но бывают ситуации, когда налоговое правонарушение, как и любое другое, совершено по неосторожности и размер наложенного штрафа явно несоразмерен. Можно ли снизить сумму штрафа в таких случаях и как это сделать?! Конечно можно, но справедливость своих требований нужно доказать.
Уменьшение штрафа налоговой
Итак, уменьшить налоговый штраф можно при наличии обстоятельств, хоть как-то смягчающих вашу ответственность. Налоговый кодекс содержит целый перечень:
— если правонарушение совершено вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств;
— если правонарушение совершено под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
— если аналогичное правонарушения ранее лицом не совершалось;
— если в течение последних 12 месяцев лицо не привлекалось к налоговой ответственности;
— тяжелое материальное положение привлекаемого к ответственности физического лица (финансовое положение юрлица);
— иные обстоятельства, которые могут быть признаны смягчающими.
И вот последний пункт самый интересный. Мне всегда нравились размытые понятия, смысл которых можно повернуть в нужную сторону. Неопределённость, в нашем случае, исключает судебная практика, понимая под иными обстоятельствами:
— признание нарушителем самого факта правонарушения (так сказать, явка с повинной);
— совершение правонарушения впервые (впервые – это значит не только первый раз, но и в первый раз за последние 12 месяцев);
— совершение правонарушения по неосторожности, то есть отсутствие умысла (форма вины, в данном случае, очень важна!);
— формальный характер правонарушения (здесь каждый трактует в свою пользу);
— отсутствие задолженности по уплате налогов и добровольность их уплаты;
— незначительный характер правонарушения и незначительность допущенной просрочки;
— несоразмерность штрафа последствиям совершённого правонарушения, которые могут выражаться в отсутствии вредных последствий для бюджета;
— бюджетное финансирование налогоплательщика-нарушителя;
— и даже наличие на иждивении несовершеннолетнего ребёнка и беременной жены или состояние здоровья нарушителя и его близких.
Думаю, что это не весь список и в жизни могут произойти и другие обстоятельства, которые с лёгкостью смягчат вашу вину. Оговорюсь, вина должна быть. То есть вы действительно совершили налоговое правонарушение и признаёте это, а значит готовы нести за него ответственность, но не согласны с завышенным размером этой самой ответственности.
Смягчающие обстоятельства должны быть доказаны нарушителем и могут быть заявлены в налоговом органе при рассмотрении вопроса о привлечении к налоговой ответственности. Но даже если вы забыли, или просто не сообразили просить об уменьшении штрафа, то это можно сделать и при обращении в суд. Тем более, что налоговый орган обычно не идёт ни на какие уступки, такая уж у них установка.
Ну, а если в суде налоговый орган будет возражать против ваших доводов (а это как пить дать), то пусть он попробует ваши доводы разнести в пух и прах.
Но самое интересное дальше: по нормам налогового кодекса при наличии хотя бы одного, смягчающего вашу ответственность обстоятельства (из выше указанных и не только) размер наложенного на вас штрафа подлежит уменьшению не менее, чем в 2 раза.
Мало? Естественно мало. Поэтому снисходительная судебная практика определила, что это минимальный предел и суд, оценив все обстоятельства дела (характер правонарушения, количество смягчающих обстоятельств, личность налогоплательщика и его материального положения) вправе уменьшить размер штрафа более, чем в два раза.
Исходя из судебной и собственной практики, могу сказать, что обычное уменьшение штрафа (если для него есть основания) происходит не в 2, а в десятки раз. Поэтому, если налоговый орган отказал вам снизить штраф, а смягчающие обстоятельства имеются, смело обращайтесь в суд, который обязательно примет справедливое решение.
Случай из практики. При электронной отправке в налоговую сведений по НДФЛ сотрудник случайно вместо 5 файлов отправил 1, так как не знал, что каждый файл надо отправлять по отдельности. Если ввести все файлы, то отправится только последний. В итоге штраф — 400 тыс. рублей.
В судебном заседании нами была признана несвоевременная подача сведений со ссылкой на наличие смягчающих обстоятельств, а именно: совершение правонарушения впервые, совершение правонарушения по неосторожности, то есть отсутствие умысла, отсутствие задолженности по уплате налогов и добровольность их уплаты, несоразмерность штрафа последствиям совершённого правонарушения, которое не привело к вредным последствиям для бюджета (естественно с предоставлением документальных доказательств). Штраф признан несоразмерным и снижен до 20 тыс. рублей. Апелляция и кассация оставили решение в силе.
Своевременно исполняйте свои обязательства, и рука правосудия не коснётся вас. Ваш юрист.
P.S.
Материал основан на нормах ст. ст. 112, 114 НК РФ, Постановлении Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 11.06.99 № 41/9 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса РФ», а также на личном опыте.
]]>
С увольнением за прогул вроде всё понятно. Но вот незадача, бумажек слишком много придётся писать, чтоб вменить работнику дисциплинарное взыскание. И без этих бумажек никуда. Если надлежаще не оформить отсутствие работника на рабочем месте, суд признает увольнение незаконным, если до него всё-таки дойдёт, и восстановит работника на работе, как униженного и оскорблённого.
Поэтому, чтоб работодателю не наделать ошибок и зря не укорять работника, давайте учиться правильно оформлять отсутствие работника на рабочем месте. Это поможет избежать недоразумений как в отношениях с сотрудниками, так и в отстаивании интересов в суде.
Оформляем отсутствие работника на рабочем месте
Все документы являются образцами.
Примерные образцы
1. Докладная записка непосредственного руководителя прогульщика о его отсутствии на рабочем месте
Генеральному директору
ООО «Кожмех»
Иванову И. И.
от начальника отдела
лёгонькой промышленности
Петрова П. П.
Докладная записка
о нарушении трудовой дисциплины
Настоящим ставлю Вас в известность, что 31 декабря 2011 г. наладчик станков отдела лёгонькой промышленности Сидоров Сидор Сидорович отсутствует на своем рабочем месте с начала рабочего дня, то есть с 08.00 ч. О своём невыходе на работу Сидоров С. С. меня не предупреждал.
Я пытался связаться с Сидоровым С. С. по мобильному телефону, который не доступен, а домашний телефон не отвечает.
Я опросил наладчика станков Тарасова Тараса Тарасовича, известна ли ему какая-либо информация о Сидоровом С. С. Однако Тарасов Т. Т. пояснил, что Сидоров С. С. с ним не связывался сегодня и где тот находится ему не известно.
До настоящего момента связаться с Сидоровым С. С. не представляется возможным. На время 16.50 ч. сведения об уважительных причинах Сидорова С. С. отсутствуют. При выходе Сидорова С. С. на работу с него будет запрошено объяснения о причинах отсутствия на рабочем месте в течение всего рабочего времени.
Петров П. П.
31 декабря 2011 г.
2. Распоряжение руководителя организации об оформлении факта отсутствия сотрудника на рабочем месте
Распоряжение
г. Энск 01 января 2012 г.
На основании докладной записки начальника отдела лёгонькой промышленности Петрова П. П. об отсутствии наладчика станков того же отдела Сидорова Сидора Сидоровича на своем рабочем месте в течение всего рабочего времени 31.12.2011 г. с 08.00 до 17.00, без предупреждения о наличии уважительных причин, поручаю:
- Бухгалтеру Марьиной М. М. составить акт о фиксации факта отсутствия Петрова П. П. на рабочем месте.
- Юридическому отделу оказать правовое содействие Марьиной М. М. в оформлении указанного акта.
- Контроль за выполнением настоящего Распоряжения оставляю за собой.
Генеральный директор И. И. Иванов
3. Акт об отсутствии сотрудника на рабочем месте
Акт
об отсутствии работника на рабочем месте
г. Энск 01 января 2012 г.
Мною, бухгалтером ООО «Кожмех» Марьиной Марией Марьяновной, в присутствии руководителя отдела лёгонькой промышленности Петрова Петра Петровича и наладчиков станков этого отдела Тарасова Тараса Тарасовича и Филиппова Филиппа Филипповича, составлен настоящий Акт о нижеследующем:
Работник Сидоров Сидор Сидорович, работающий в должности наладчика станков отдела лёгонькой промышленности, отсутствовал на рабочем месте в течение всего рабочего времени 31.12.2011 г. с 08.00 до 17.00, без предупреждения о наличии уважительных причин.
Содержание данного Акта подтверждаем личными подписями:
Петров П. П.
Тарасов Т. Т.
Филиппов Ф. Ф.
Настоящий акт составил:
бухгалтер Марьина М. М.
С актом ознакомился и один экземпляр получил:
Сидоров С. С.
01 января 2012 г.
4. Требование работодателя о предоставлении работником объяснения в связи с отсутствием на рабочем месте
Сидорову С. С.
01 января 2012 г.
Сидор Сидорович,
В связи с Вашим отсутствием на рабочем месте в течение всего рабочего дня 31.12.11 г. с 08.00 до 17.00 без уважительных причин, был составлен соответствующий акт.
В соответствии со ст. 193 ТК РФ Вам необходимо в течение трех рабочих дней с момента получения настоящего Требования предоставить по данному факту нарушения трудовой дисциплины объяснения в письменном виде с изложением причин Вашего отсутствия и оправдательных документов.
Генеральный директор ООО «Кожмех» И. И. Иванов
Требование получил Сидоров С. С.
01 января 2012 г.
5. Акт об отказе сотрудника от предоставления объяснения о причинах отсутствия на рабочем месте
Акт
об отказе предоставить объяснения в письменной форме
г. Энск 04 января 2012 г.
Мною, начальником отдела лёгонькой промышленности Петровым П. П, в присутствии наладчиков станков отдела лёгонькой промышленности Тарасова Т. Т. и Филиппова Ф. Ф., составлен настоящий акт о нижеследующем:
Сегодня 01 января 2012 г. в нашем присутствии Сидоров Сидор Сидорович, занимающий должность наладчика станков отдела лёгонькой промышленности, отказался предоставить затребованные от него сегодня письменные объяснения по факту своего отсутствия на рабочем месте в течение всего рабочего времени 31 декабря 2011 г.
Свой отказ от предоставления объяснений Сидоров С. С. мотивировал тем, что у него болит рука и он не может писать.
Содержание настоящего Акта подтверждаем личными подписями:
Тарасов Т. Т., наладчик станков отдела лёгонькой промышленности
Филиппов Ф. Ф., наладчик станков отдела лёгонькой промышленности
Акт составил:
Петров П. П., начальник отдела лёгонькой промышленности
Конечно, любой документ всего лишь надо переделать под свою ситуацию, потому что прогул бывает и длительным, и с уважительными причинами. Все эти факты необходимо отражать.
Отдыхайте вовремя!
]]>
Но если для граждан создано великое множество различных образцов документов, которые можно найти в интернете и просто вписать туда свои данные, то практикующие молодые юристы такими писульками не отделаются. Не профессионально, знаете ли.
Однако не стоит бояться своей работы. Да, конечно, юридические знания и навыки, несомненно, являются частью составления грамотного документа, так же как и грамматика с лексикой. Но вы всегда должны помнить, что основные ваши соратники при составлении любого документа (письма, претензии, иска, заявления, жалобы) – это простота изложения и творческий подход.
Как составить юридический документ
В школе я не умела писать сочинения. Для меня было мукой высосать из пальца личностные характеристики Печорина или душевные терзания Анны Карениной. А вот письма писала с удовольствием и получала от этого наслаждение, которое не знакомо молодому поколению, общающемуся посредством соцсетей.
Так вот, когда вы составляете юридический документ, помните, что вы пишите сочинение, но так, как если бы писали письмо. Ведь читать ваш опус будет такой же человек, как и вы, независимо от рангов и регалий, и ему должно быть понятно то, что он читает.
Краткость – сестра таланта. А. П. Чехов
Представьте, что вам дали прочитать рецепт вишнёвого пирога, написанный буквально по-дурацки: не «возьмите тесто и раскатайте его скалкой», а «возьмите смесь муки, воды, сахара и яиц и раскатайте это цилиндрическим предметом кухонной утвари». Думаю, после такого рецепта желание печь пирог отпадёт раз и навсегда.
То же самое и с документом. Он должен быть составлен так, чтобы его было легко читать. И это главное! А всё остальное само собой приложится.
ПЛАН
Итак, с чего обычно начинается сочинение? Правильно, с плана. Но чтобы составить план для юридического сочинения, надо изучить доказательственную базу. Вы же должны знать, что конкретно хотите написать, или хотя бы иметь какие-то мысленные наброски. Для этого необходимо перешерстить законодательство, чтобы иметь представление о том, как вы будете отстаивать свои интересы, на что опираться.
Пример. Допустим, ваш подрядчик подал иск в суд о взыскании неустойки за просрочку оплаты подрядных работ. Изучив внимательно все документы, вы установили, что у подрядчика тоже рыльце в пушку, так как он просрочил выполнение работ. Договорная неустойка за просрочку выполнения обязательства в вашем случае не установлена, значит, вы можете применить взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами. А учитывая, что у вас появились встречные требования, то вы уже пишите не отзыв, а встречный иск.
Всё, примерные аргументы сформированы. Теперь план составить легко. Для этого надо всего лишь помнить правила написания «юридических сочинений»: вступление, описание, вывод. Причём описаний и выводов может быть несколько. Всё это поможет соблюсти логическое изложение мыслей. Помните о том, что каждое ваше резюме должно вытекать из предыдущего умозаключения, чтобы, в конце концов, подвести общий итог всему изложенному.
Смутно пишут о том, что смутно себе представляют. М. В. Ломоносов
Краткий пример. Налоговой вынесено решение о привлечении ООО к ответственности по ст. … и взыскании штрафа в сумме.
ООО привлечено к ответственности за несвоевременное представление сведений по форме 2-НДФЛ. (суть событий — вступление)
Ст. … установлены обстоятельства, смягчающие ответственность за данное правонарушение, перечень обстоятельств не является исчерпывающим. (ссылка на закон — описание)
Однако при вынесении своего решения налоговый орган не учёл наличие следующих смягчающих обстоятельств.(промежуточный вывод)
Причиной неполучения налоговым органом в установленный срок сведений по форме 2-НДФЛ явилось…
Вместе с тем в ходе выездной налоговой проверки было установлено добровольное полное перечисление налога на доходы физлиц (отражено в Акте), а значит требования налогового законодательства по исчислению, удержанию и перечислению налога были соблюдены ООО.(суть событий и ссылка на ненормативный акт — описание, промежуточный вывод)
Таким образом, несвоевременная передача сведений не может быть признана умышленной, при том, что общество добровольно уплатило налог, а значит вредных последствий для бюджета не возникло. Кроме того, общество впервые совершило данное правонарушение.
В связи с этим считаем назначенный штраф абсолютно не соразмерным последствиям совершённого правонарушения. (промежуточный вывод)
Согласно ст. … при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не менее, чем в 2 раза.(ссылка на закон — описание)
Учитывая, что все вышеуказанные обстоятельства являются смягчающими для ответственности ООО, размер штрафа подлежит уменьшению.(окончательный вывод)
На основании изложенного и руководствуясь ст. …, прошу: уменьшить размер штрафа.
Заметьте, что апелляционные и кассационные жалобы по своему содержанию очень похожи на отзывы к исковым заявлениям. То есть их смысл в том, чтобы «отбить» доводы оппонента или выводы суда, изложенные в судебном акте. Поэтому они должны быть разделены на части, каждая из которых посвящается разбору определённого вопроса.
Теперь очень важный момент. Каждая повествующая часть вашего сочинения должна содержать ссылки на нормативную базу и вывод о том, что оппонентом не выполнены требования законодательства или заключённого договора и что за это грозит. Например:
По условиям договора (п. 3.1) Ответчик должен был поставить товар в течение 10 дней с момента оплаты, то есть не позднее 1 апреля 2015 г. Однако, до настоящего времени товар нами не получен. – это констатация
Согласно п. 8.1 договора, в случае просрочки поставки товара могут быть начислены пени в размере 0,1% от стоимости товара за каждый день просрочки. – ссылка
Соответственно пени за просрочку поставки составляют 30 000-00 рублей. – это вывод
Легко читать? По-моему, да и понятно любому человеку, даже не имеющему юридического образования. Ваш текст должен быть одной большой лаконичной логической цепочкой с изложением фактов и выводов, примерно так:
— заключён договор, каковы обязательства ваши и оппонента;
— сроки выполнения обязательств, практическое их выполнение (причины);
— ссылки на нормативную базу, которая нарушена или соблюдена;
— ваш вывод о том, что должно быть присуждено.
Иногда можно пойти и от обратного, то есть сначала изложить выводы, а потом сопоставить их с вашей проблемой. Тут уже надо подключать творческую жилку.
ССЫЛКИ НА ЗАКОНЫ
Следующая важная деталь – не переписывать дословно законы, а брать из них только необходимые выдержки, позволяющие обратить внимание на суть вашего дела. То есть надо извлечь из закона основную мысль. Это также способствует краткости и ясности изложения.
Всё нужно делать как можно проще, но не проще простого. А. Энштейн
Например, посмотрите, как выглядит в оригинале очень часто используемая статья 395 ГК:
- За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
Вам бы понравилось такое перечитывать? Не думаю, тем более что статью и так юристы знают почти наизусть. Поэтому примените только ту её часть, которая наиболее отражает суть вашей проблемы:
В силу ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие уклонения от их возврата подлежат уплате проценты на сумму этих средств.
Либо:
В случае уклонения лицом от возврата денежных средств подлежат уплате проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ).
Всё! Ключевая фраза здесь – уклонение от возврата, то есть вы делаете акцент на то, что ваш должник отказывается вернуть вам некие денежные средства и ответственность за это прямо предусмотрена законом.
Ещё одна важная норма ГК, которую можно использовать буквально в каждом случае – это надлежащее исполнение обязательств. Вот как это выглядит в оригинале:
ст. 309 ГК РФ
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
ст. 310 ГК РФ
Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.
Вот как это использую я:
В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.
Не бойтесь поиграть с формулировками, переставить слова местами, чтобы сделать ударение на какое-то из них. Это придаёт убедительность вашему тексту, при этом не загромождает его ненужными фразами, позволяя оставаться лёгким. Ведь ваш текст и так будет загружен указанием различных дат, наименований документов и лиц, сумм и ссылок на нормативные акты. Именно поэтому важно излагать всё лаконично и по существу.
Также не забывайте, что все ваши аргументы, вытекающие из законодательства, должны подкрепляться документальными доказательствами.
ГРАМОТНЫЙ ТЕКСТ
Предпоследний момент – это текст, изложенный без орфографических ошибок и с соблюдением правил делопроизводства. Читая неграмотные тексты, сразу возникает чувство неуважения к себе со стороны автора. Я просто ухожу с сайтов, на которых изложен неграмотный контент, потому что мне неприятно спотыкаться на каждом слове. Представьте, каково же судьям или вашим оппонентам читать коряво написанный текст, вызывающий брезгливое презрение.
Если у вас проблемы с русским языком, то в сети много сервисов по проверке грамматики, например, орфограммка.ру. Ну а порядок составления документов придётся изучить (поля, абзацы), или хотя бы подсмотреть, как красиво написаны законы.
И последнее. Отбросьте категоричность, причём это касается не только составления документов, но и общения с оппонентом. Возражать надо со знанием дела, а не пускать пыль в глаза. Ведь вы излагаете свою точку зрения, а не представляете истину в последней инстанции. Выражайтесь нормативными формулировками, это поможет вам избежать недопонимания с вашим оппонентом: не «вы должны были нам…», а «обязательства должны выполняться в соответствии…».
Я понимаю, что лёгким это только кажется, но никто не рождается мастером, всему надо учиться. Надеюсь, эта статья поможет вам хоть немного разобраться в том, как правильно составить юридический документ и, возможно, облегчит понимание порядка его составления.
Нет ничего невозможного. Ваш юрист.
P.S.
Материал основан только на личном опыте.
]]>
Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами
Так уж сложилось, что мы живём в мире кредиторов и должников: одни должают, другие взыскивают. Для запугивания будущих должников (тех, кто гипотетически может ими стать) придумали меры ответственности, чтобы не расслаблялись и вовремя расплачивались. Иначе наши суды будут завалены делами о нерадивых должниках.
Как меру ответственности можно предусмотреть в договоре начисление пеней за просрочку платежа. Сумма может набежать приличная, даже если установить всего 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки. Но как быть, если стороны упустили такой существенный момент предупредительных мер, поддавшись сначала обманчивым доверительным отношениям, и забыли указать меру ответственности в случае просрочки уплаты денег.
Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами
Законодательство позаботилось о кредиторах в этом случае и предусмотрело другую ответственность за просрочку платежа. При отсутствии в договоре условия о неустойке, кредитор может насчитать должнику проценты за пользование чужими денежными средствами. Сумма их может быть не так значительна, как сумма пеней, но лучше хоть что-то, чем совсем ничего.
Если вы столкнулись с расчётом процентов впервые, сразу возникает вопрос «а как их рассчитать». Этому я вас и собираюсь научить. Для этого не обязательно обращаться к юристам, главное усвоить формулу. Но сначала обсудим, в каких же случаях мы можем начислить проценты за пользование чужими денежными средствами.
Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами
Основанием для начисления процентов является неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств, а именно: неправомерное удержание чужих денежных средств, уклонение от их возврата или иная просрочка в уплате, а также неосновательное получение или сбережение денежных средств за счет другого лица. Все эти нарушения можно заключить в одну форму – просрочка платежа полностью или частично. Ответственность наступает при невозврате денежных средств в установленный договором срок.
Условия получения в своё распоряжение денежных средств различны: по договорам займа, кредита, поручения, комиссии, агентского договора, несвоевременной оплаты товара и несвоевременной передачи предварительно оплаченного товара, выполненной без оплаты работы или услуги, и т.п.
Исключения представляют случаи, в которых деньги используются не в качестве средства погашения денежного долга (обязанности клиента сдавать наличные деньги в банк по договору на кассовое обслуживание, обязанности перевозчика, перевозящего денежные знаки, и т.д.).
Проценты начисляются на сумму невозвращённых средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Центрального банка РФ, если законом или договором не установлена другая ставка и иной порядок расчёта, что встречается довольно редко. При обращении в суд с иском указываемая в расчёте ставка подтверждается нормативно-правовым актом ЦБ РФ. Размер ставки рефинансирования и динамику её изменений можно найти на сайте Центрального банка.
Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами
Ставка рефинансирования банковского процента частенько меняется. В настоящее время она составляет 8 %. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки на день предъявления иска или на день вынесения решения, если долг не погашен. Логично предоставлять суду расчет с той ставкой, которая больше. Если стоит цель насчитать проценты вплоть до вынесения судом решения, придётся менять расчёт в каждом судебном заседании. Боюсь, что суд будет не в восторге от постоянной проверки ваших перерасчётов.
В случаях, когда сумма долга уплачена с просрочкой, также можно взыскать проценты, но по ставке рефинансирования, установленной на день погашения долга. Хотя к этому редко кто прибегает. В любом случае проценты за пользование чужими средствами могут взиматься по день уплаты долга кредитору. Суд в своем решении указывает момент, с которого начисляются проценты, их размер, а также может указать, что проценты взыскиваются в твёрдой сумме, либо начисляются по день фактического взыскания долга.
Следующий показатель расчёта годовых процентов по ставке рефинансирования — это число дней в году, которое принимается равным 360 дням (месяц – 30 дней). Оно может быть изменено соглашением сторон, но лично я с этим в практике ни разу не сталкивалась. И кредиторы, и суды руководствуются расчётом, установленным законодательно.
Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами
Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами
Итак, наконец мы добрались до заветной формулы. Сначала разберём используемые в ней показатели (все цифры взяты для примера):
50 000 р. – сумма долга с учётом НДС;
150 дней – количество дней просрочки оплаты долга (в своём расчёте вы должны указать даты);
8 % — ставка рефинансирования (берём для примера ставку, установленную в настоящий момент);
360 – установленное законодательством количество дней в году.
Считаем:
50 000 х 150 х 8 % / 360 = 1 666-67 рублей
Итак, наши проценты за пользование чужими денежными средствами составили 1 666-67 рублей.
Подытожим. Проценты за пользование чужими денежными средствами начисляются только на сумму основного долга, образовавшегося вследствие просрочки платежа, и при отсутствии в договоре условий о взыскании неустойки. Теперь вы можете рассчитать проценты самостоятельно, осталось только запомнить формулу расчёта.
Если у вас возникали некие трудности при взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, поделитесь своими историями в комментариях к статье.
Удачного взыскания, ваш юрист.
P.S.
Материал основан на ст. 395 Гражданского кодекса, Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленуме Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.98 г. № 13/14 «О практике применения положений Гражданского Кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами», и на личном опыте.
]]>
Если мне бухгалтер предложит написать некий отчёт в налоговую и будет уверять, что это не сложно, я вряд ли ему поверю. Наверно, если я вам скажу, что составить исковое заявление может каждый, вы тоже посмотрите на меня как на умалишённую. Но я вас не обманываю.
Конечно, знание своих прав будет не лишним, так же как и юридическая консультация. Но если выигрыш в суде не окупает затраты на подготовку документов, то с написанием иска вполне можно справиться самостоятельно. Итак, учимся грамотно составлять исковое заявление.
Если вы уверены в собственных силах и решительно настроены наказать виновного, поддерживаю ваш порыв. Но без определённых знаний написать иск действительно не так просто. И прежде чем пороть горячку советую всё-таки соблюсти досудебный порядок урегулирования спора. На этой стадии вы сможете сделать половину дела в части документального подтверждения своих требований. Это такая своеобразная подготовка к составлению иска. Потому как вся ваша претензионная переписка ляжет в основу вашего искового заявления. Тем более, что в большинстве случаев соблюдение претензионного порядка обязательно и при его несоблюдении суд может не принять исковое заявление.
Как оформить исковое заявление
Начнём с того, что любой юридический документ, в нашем случае исковое заявление, должен иметь вводную, описательную, мотивировочную и резолютивную части. Название этих частей полностью определяет их содержание. Прежде чем приниматься за написание, нужно быть уверенным, что сроки исковой давности ещё не прошли.
В шапке указываем наименование суда. К этому времени вы должны определить правильную подсудность и подведомственность, то есть в какой суд с вашим иском вы можете обратиться. Далее указываем стороны спора (имена, наименования) и их адреса и телефоны: истец – ответчик, заявитель – государственный орган, и др. Если иск имущественного характера, то указываем сумму иска и сумму предварительно рассчитанной госпошлины. Причём госпошлина взымается и в случае, если иск неимущественный, а некоторые виды споров освобождены от уплаты госпошлины.
В описательной части излагаем обстоятельства дела в хронологическом порядке. Здесь вы должны представить доказательства тех обстоятельств, на которых основаны ваши требования: документы, переписку. Описать сложившуюся ситуацию от начала и до момента подачи вашего иска, то есть: с чего начались ваши взаимоотношения с ответчиком, действия ответчика, нарушившие ваши права, и при каких обстоятельствах это произошло. Если есть свидетели спора сошлитесь на них в иске.
Следующим этапом ссылаемся на законодательство, несоблюдение которого виновной стороной нарушает ваши права, свободы или интересы. Обосновываем цену иска и делаем расчет взыскиваемой суммы.
В конце искового заявления необходимо полно и чётко изложить свои требования к ответчику и просить суд об удовлетворении этих требований.
В приложении перечисляем документы, которые фигурируют в иске и должны быть приложены к нему. Не забываем указать число и поставить подпись.
Готово. Распечатываем всем по экземпляру, то есть: экземпляр суду, экземпляр себе и копию каждому ответчику (их бывает и несколько). Прикладываем документ, подтверждающий оплату госпошлины, а также копии всех документов, перечисленных в приложении к иску. На платёжке об оплате госпошлины должна стоять отметка о зачислении денег в бюджет (если перечисляете безналом). А если вы всё-таки решили отправить в суд представителя, то не забудьте приложить документ, подтверждающий его полномочия – правильно оформленную доверенность.
Теперь только осталось подать иск в суд. Можно это сделать лично через канцелярию суда, где вам проставят отметку о принятии иска, можно по почте заказным письмом с уведомлением, а в некоторые суды можно и в электронном виде. В общегражданский суд и мировому судье подаём заявление с приложением всех экземпляров и копий документов по числу ответчиков, суд сам направит их ответчикам. А вот прежде, чем подать иск в арбитраж, надо сначала выслать копию иска с приложенными документами в адрес ответчика. Квитанцию об отправке прикладываем к исковому заявлению. Уведомление о вручении предъявите в судебном заседании.
Итак, повторимся, прежде чем ввязываться в судебную тяжбу стараемся урегулировать спор мирным путём, то есть в претензионном порядке. При этом не забываем о сроке исковой давности, в который вы должны уложиться. Чётко определяем суд, в который следует обратиться. Если вдруг подали иск «не туда», не пугайтесь, суд направит его по подсудности. Грозит это потерей времени, бывает и потерей иска.
Практически всю информацию по написанию, сумме госпошлины и подаче иска можно узнать в суде, а эта статья пусть будет для вас памяткой. Если всё сделали правильно и своевременно – дальше всё в ваших руках!
Возникли трудности – обращайтесь, решим. Можете для этого использовать комментарии или личную почту.
Вы всё сможете, ваш юрист.
P.S.
Материал основан на нормах главы 3, ст. ст. 131, 132, 135 Гражданского процессуального кодекса, главы 4, ст. ст. 125, 126, 129 Арбитражного процессуального кодекса, глав 11, 12 Гражданского кодекса, и на личном опыте.
]]>
Мировое соглашение последствия
Если ваш спор проделал долгий путь и дошёл аж до самого суда, а примирением и не пахнет, то, не смотря ни на что, суд также предложит вам заключить мировое соглашение. А дальше решать уже вам.
Мировое соглашение последствия
Суть мирового соглашения заключается в его названии – стороны спора готовы пойти на взаимные уступки путём взаимозачёта их требований, то есть «я тебе вот это, а ты мне вот то, и разбегаемся». Но требования должны быть равноценными.
Конечно, необходимо предусмотреть все нюансы исполнения соглашения, иначе исполнить его будет очень сложно, а иногда и невозможно. Поэтому будьте внимательны, так как судьи не всегда должным образом проверяют законность этого акта по всем направлениям.
Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии судебного разбирательства и даже в процессе исполнительного производства – это когда решение вступило в силу и его исполнением занимаются судебные приставы-исполнители.
Что несёт заключение мирового соглашения сторонам спора:
— вы сами договариваетесь со своим оппонентом о порядке решения вашего спора: устанавливаете условия и сроки выполнения неких действий, которые безоговорочно устроят всех – и это, несомненно плюс для всех, в том числе и для суда, которому не надо напрягаться с дальнейшим разбором дела;
— заключение мирового соглашения и утверждение его судом полностью прекращает судебную тяжбу и лишает стороны спора любой возможности снова обратиться в суд по вопросу, урегулированному в мировом соглашении – плюс это или минус решать только вам, главное не забывайте об этом условии при подписании мировой.
Если вдруг противная сторона нарушила срок и порядок исполнения мирового соглашения, то оно подлежит исполнению в порядке исполнительного производства: вы получаете в суде исполнительный лист, подаёте его в службу судебных приставов, которая обязывает нерадивого должника принудительно выполнить мировое соглашение.
В любом случае, разрешение спора полюбовно всегда происходит морально безболезненнее для спорящих сторон, а также сберегает ваши расходы на транспорт, почту, пошлины и услуги адвокатов.
А вы ЗА примирение? Поделитесь мнением в комментариях.
Принимайте целесообразные решения, ваш юрист.
P.S.
Материал основан на ст. ст. 173, 346 Гражданского процессуального кодекса.
]]>
Появился у меня один интересный читатель, мой коллега, который просто завалил предложениями тем для новых статей. Спасибо за идеи, но не все из них могут удостоиться целой статьи. Однако на один из вопросов я сразу обратила внимание. Поначалу подумала, что ответить на этот вопрос нереально. А потом решила, всё-таки есть что сказать. Итак, попробую изложить своё видение ситуации, которое больше посвящено коллегам, чем обычным гражданам, и ответить на вопрос:
Как выиграть любой суд грамотно и быстро?
Проанализировав подобные публикации в интернете, я поняла, что у каждого юриста своё мнение на сей счёт. Наблюдательные предлагают обращать внимание на поведение и отношение помощников судей, ведь это именно они составляют решения. Ораторы считают, что только риторические навыки могут помочь перетянуть одеяло на себя. Стратеги уверены, что помочь может только хитрый неординарный подход к решению дела. И можно найти ещё кучу всяких советов.
Все они, возможно, по-своему правы. Однако не все из нас могут воплотить в себе и ораторов, и стратегов и применять иные подходы для получения положительного результата. К тому же отношение помощников судей бывает обманчивым, красноречивостью надо обладать не только при зачитывании собственной речи, но и уметь быстро и находчиво парировать вопросы и доводы оппонента, а любая стратегия может потерпеть фиаско, ведь и ваш оппонент может оказаться великим стратегом.
Вы думаете, я пессимист? Нет, я объективный реалист и стараюсь подходить к решению проблемы с разных сторон. Поэтому могу сказать, что выиграть любой суд грамотно и быстро НЕВОЗМОЖНО.
Начнём с ключевого словосочетания «любой суд». Каждый уважающий себя юрист изначально знает, что есть выигрышные дела, а есть проигрышные (смотря, на чьей ты стороне). За последние стараются не браться. Но, допустим, юристы, работающие в организациях, не могут отказаться от проигрышных дел, они должны в любом случае идти в суд и с гордо поднятой головой проигрывать, причём в нескольких инстанциях. Плюс ко всему, они также должны высосать из пальца мало-мальски приличные доводы в свою пользу, заранее зная, что это не сработает. Как говориться, пять минут позора, и ты свободен, иди отгоняй угрызения совести.
Откуда берётся категория проигрышных дел? От некомпетентных действий и манипуляций стороны по делу, произведённых до судебного разбирательства. В организациях это сплошь и рядом. Сотрудники вместо отправки документов решают вопросы телефонными переговорами, а ты потом поди докажи, что всё это правда. Либо ведут неграмотную переписку и оформление документации без привлечения юриста, который потом вынужден расхлёбывать результаты этих действий. И почему-то все уверены, что юрист – волшебник.
Случай из практики. Поставщик поставил товар. Покупатель, в нарушение всех сроков, вернул товар как ошибочно поставленный вместо заказанного. Поставщик не дурак и знает, что поставить указанный товар просто не мог, так как не запускал его в производство. При этом он (обычный сотрудник поставщика) пишет покупателю письмо с текстом «просим вернуть товар для замены». То есть ты ещё не видел, что тебе хотят вернуть, не ознакомился с односторонне составленным актом о пересортице, не посоветовался с юристом, а уже пишешь, что готов товар заменить.
По законодательству такой товар может быть возвращён только в определённый срок, пропуск которого лишает покупателя его вернуть. Так было и в нашем случае. Но суд зацепился за злосчастное письмо и расценил его как признание поставщиком своей вины. Две последующие инстанции решение оставили в силе.
Также не будем забывать, что изначально вроде как выигрышное дело может обернуться в 100% проигрышное. И ни один нормальный юрист не пообещает своему клиенту выиграть спор, ведь в процессе часто открываются неожиданные сведения и данные, которые мгновенно переворачивают всё с ног на голову. И к этому надо быть готовым.
Теперь пройдёмся по доказательствам. Многие наивно полагают, что проиграть дело в первой инстанции не беда. Вот я как пойду, да как подам апелляцию, а там и кассацию! Ух, они вам (1-й инстанции) покажут!
Великое заблуждение. Кассация редко отменяет вынесенные судебные акты, а апелляция ещё реже. Поэтому ещё на стадии досудебного претензионного решения спора вы уже должны готовить все документы очень грамотно, с прицелом на будущее судебное разбирательство, даже если повезёт и до него не дойдёт. Потому что выигрывать надо в 1-й инстанции, именно она досконально рассматривает дело по существу, оценивает доказательства, назначает экспертизы, устанавливает факты и др. Поэтому садясь писать претензию или ответ на неё, надо помнить, что ваше сочинение может стать будущим доказательством в суде.
Но кроме доказательств, которые могут быть далеки от совершенства, в судебном заседании вам понадобится ещё кое-что: концентрация и уверенность.
Думаю, что каждый юрист испытал дикое волнение во время своего первого (и не только) участия в судебном заседании: неуверенность в собственных силах, в представляемых доказательствах, из-за этого растерянность, путаница мыслей и как следствие, проигрыш. Можно ли этого избежать и как? Думаю, можно постараться.
Ораторские способности и железная стратегия – это всё, конечно, прекрасно. Но я за многие годы сделала для себя один вывод: надо быть уверенным в себе, в своей позиции, в том, что ты отстаиваешь, даже если на самом деле оппонент твой решительно или частично прав. Надо просто верить в то, что делаешь, хотя иногда это бывает очень непросто. Потому что когда веришь в свою позицию, то максимально её прорабатываешь и шансов на ошибку остаётся всё меньше.
Такая убеждённость даже в проигрышном деле, кроме сосредоточенности и ясности ума, также даёт уверенность, что ты сделал всё от тебя зависящее, а это очень важно для сохранения самооценки. Ведь у многих людей, в том числе и неюристов, после неудач опускаются руки. А вот сознание того, что ты движешься в нужном направлении, подталкивает идти дальше и бороться до последнего.
Случай из практики. Дело о взыскании задолженности и процентов за просрочку оплаты, а также расходов на представителя. Мы виноваты, но появился шанс отбить проценты, то есть заплатить раз в 10 меньше.
Интересы другой стороны представляла молодая особа, начинающий специалист. В результате её растерянности она потеряла уверенность в своей правоте (хотя была права), а судья не только снизила сумму процентов до нужного мне размера, но и отказалась взыскивать полную сумму судебных расходов, удовлетворив их только на четверть. Да, с нас взыскали, но это всё равно была победа, потому что отделались мы испугом.
Что можно сделать, чтобы перебороть волнение, взять себя в руки и дать установку на уверенность в собственных силах? Предлагаю метод И. Хакамады: представьте себе, что дело разрешилось не в вашу пользу. Всё, вы проиграли. Разве произошло что-то страшное?! Кто-то умер? Солнце перестало светить? Или это был последний шанс в вашей жизни что-то кому-то доказать? Представьте себе самое страшное, что могло бы случиться в вашей жизни и сопоставьте с проигрышем в суде. Согласитесь, проигрыш на фоне всего остального просто ерунда. Всё, считайте, что вы уже прошли через эту ситуацию, ваше волнение и напряжение должны остаться позади. А теперь вдохните воздуха и вперёд на заседание со спокойной душой, потому как если вы действительно проиграете, то будете знать, что это не смертельно (этот метод можно использовать в любых напряжённых ситуациях).
Но вернёмся к нашему вопросу: выиграть грамотно и быстро. Так могут только узконаправленные спецы, которые изо дня в день занимаются однотипными делами, рассматриваемыми у одних и тех же судей.
Если же каждое дело для вас нечто новое, то придётся сильно попотеть, чтобы всё было грамотно и быстро. Быстрота – понятие относительное, часто зависит от знания процессуального законодательства, что позволит избежать манипулирования другой стороны. Грамотность – это ваш идеально составленный документ, который ляжет в основу выносимого судом решения. Поможет в этом судебная практика, содержащая не только ссылки на законодательство, но и определённую судебную позицию, которой будет придерживаться и ваш судья, помните об этом. Изучение судебной практики, в том числе, позволит понять, каковы ваши шансы на выигрыш.
Но не забывайте, что все ситуации индивидуальны и судьи все разные, а потому дело может резко поменять поворот как в плохую, так и в хорошую сторону.
А теперь можно и подытожить:
- Оцениваем шансы на выигрыш, для этого изучаем судебную практику. Когда практика отрицательна, ищем возможные способы решения поставленной задачи, то есть нужен всесторонний подход: если нечего написать в отзыве, значит, надо попытаться подать встречный иск, просить назначить экспертизу или привлечь к участию в деле других лиц.
- Грамотно составляем документ. Доказательства – это ваше главное оружие! Ни красноречие, ни стратегия вас не спасут, если нет железобетонных доказательств правоты вашей позиции.
Несём свою позицию в суд как знамя в бой. Пусть у вас всего лишь 50% на выигрыш, но уверены вы должны быть в этом на все 100. Помните, ваша задача не выиграть, а сделать всё для этого возможное!
Вероятно, я не открыла Америку и вы ожидали услышать что-то другое. Что ж, тогда поделитесь в комментариях своими способами как выиграть дело в суде.
Пусть каждый неудачный исход дела не будет для вас разочарованием, но станет частью профессионального опыта. Ваш юрист.
P.S.
Материал основан исключительно на личном опыте.
]]>